经审理，一审法院判决被告王某支付原告刘某欠款本息共计22万元，王某不服提起上诉。二审中，双方当事人达成和解协议，约定：王某在3个月内向刘某分期偿付20万元，刘某放弃利息请求。案件经王某申请撤回上诉而终结。约定的期限届满后，王某只支付了15万元。刘某欲寻求法律救济。下列哪一说法是正确的？ A．只能向一审法院重新起诉 B．只能向一审法院申请执行一审判决 C．可向一审法院申请执行和解协议 D．可向二审法院提出上诉

本题考查二审中的和解。二审程序中达成和解后的撤诉，既可以撤回起诉，也可以撤回上诉，此处要看当事人的选择。本题中，当事人选择了撤回上诉。在最高人民法院《关于发布第一批指导性案例的通知》(法[2011]354号)中，2号指导案例指出：民事案件二审期间，双方当事人达成和解协议，人民法院准许撤回上诉的，该和解协议未经人民法院依法制作调解书，属于诉讼外达成的协议。一方当事人不履行和解协议，另一方当事人申请执行一审判决的，人民法院应予支持。当然，上述通知属于超出大纲的司法解释。但这一逻辑也可以根据基本原理推论得出：本题题干中已经说明“王某申请撤回上诉”，而撤回上诉后的法律后果是一审判决生效，而本案中当事人达成了和解协议，因此暂时按照和解协议自动履行，但和解协议并没有强制执行力，一方当事人不履行和解协议时，另一方当事人只能按照一审生效判决申请强制执行。因此，应该选择B选项，A、C、D选项错误，不当选。

【考点】民事诉讼的基本原则【详解】处分原则是民事诉讼法的一项基本原则，指的是民事诉讼当事人在诉讼进行中，在法律许可的范围内，有权处置自己的民事实体权利和民事诉讼权利。本题中，当事人并没有要求法院对财产分割与子女抚养作出裁判，因此，法院不能主动就这些事项作出裁判，否则就侵犯了当事人的处分权，违反了民事诉讼法的处分原则，A选项应选。辩论原则也是民事诉讼法的一项基本原则，指的是双方当事人在人民法院主持下，有权就案件事实和适用法律等有争议的问题，陈述各自的主张和意见，相互进行反驳和答辩，以维护自己的合法民事权益。本题中，当事人在二审程序中并没有就财产分割与子女抚养提出请求，当然也就没有就这些事项展开辩论，此时二审法院对这些事项径行作出判决，显然侵犯了当事人的辩论权利，违反了民事诉讼法的辩论原则，B选项应选。2012年《民事诉讼法》第10条规定，人民法院审理民事案件，依照法律规定实行两审终审制度。所谓两审终审制度，是指某一案件经过两级人民法院审判后即告终结的制度。根据《民诉意见》第185条的规定，一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审。本题中，二审法院的正确做法应当是根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解。，调解不成的，发回重审，而不能直接作出二审判决，否则就侵犯了当事人上诉的权利，也违反了民事诉讼法两审终审制度，C选项应选。回避制度是指审判人员具有法定情形，必须回避，不参与案件审理的制度。本题中二审法院并没有违反回避制度，故D项不应选。本题正确答案为ABC。

【考点】履行瑕疵的法律救济【详解】一审判决后，二审中双方当事人达成和解协议，上诉人申请撤诉，经法院审查后裁定准许，但该和解协议并未得到履行或未得到完全履行。此时该上诉人该如何获得救济，对于这一问题法律没有明确规定。在笔者看来，此时该上诉人只能向一审法院申请执行一审判决。理由在于，上诉人撤回上诉之后，一审判决即发生法律效力，根据“一事不再理”原则，当事人不能再向一审法院重新起诉，因此，A选项说法错误，不应选。双方当事人之间所达成的和解协议并不属于民事诉讼法所规定的可执行的依据，因此，当事人不能向法院申请强制执行该和解协议，C选项说法错误，不应选。此时一审判决已经发生效力，因此当事人不能再向二审法院提出上诉，故D选项说法错误，不应选。本题正确答案应为B。

[考点]民事诉讼程序[答案及解析]1.一审法院在审理中存在的问题有：(1)一审法院要求被告对原告超过举证期限的证据进行质证错误，一方当事人超过举证期限提出的证据，未经对方当事人同意，不得质证。(2)法院对当事人在调解中承认的事实作为认定当事人责任分担的证据错误，当事人为了达成调解协议而对相关事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。理由如下：

(1)依《民事诉讼证据规定》第34条规定："当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。"本题中王某超过举证期限提出证据，被告孙某对此提出异议，法院仍安排对该证据进行质证是错误的。

(2)依《民事诉讼证据规定》第67条规定，"在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。"本题中法院根据当事人在调解中认可的事实和情况，将其作为证据来认定当事人的责任分担，是错误的。

2.成立。因为王某去世后，将发生当事人的法定变更，其诉讼地位由其法定继承人承继;小王作为王某之子，承继王某的地位符合法律规定，可以作为本案的上诉人;小王申请顺延上诉期间符合法律规定。

依《民事诉讼法》第136条规定，"有下列情形之一的，中止诉讼：(一)一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的;(二)一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的;(三)作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的;(四)一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的;(五)本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的;(六)其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼"。本案中王某在上诉期间死亡，诉讼应中止，等待权利人是否继续完成诉讼。小王作为王某的法定继承人，继承了王某的诉讼地位，可以提起上诉，并申请顺延上诉期限。

3.二审法院根据自己查明的情况，对被上诉人赔偿上诉人误工费、医疗费予以减少，不违反法律的规定。

依《民事诉讼法》第153条第1款第3项规定："原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。"根据该条规定，对上诉案件，二审法院可以在查清事实后改判。本案中第二审法院根据自己查明的情况，进行改判，符合法律的规定。

4.可以向空调公司主张，因其与王某存在雇佣关系;也可以向孙某主张，因孙某侵权。

依《人身赔偿解释》第11条规定："雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的.不适用本条规定。"根据上述规定，王某可以向空调公司主张赔偿医疗费，这是基于违约，因为王某与空调公司之间存在雇佣合同关系。同时王某可以基于侵权向孙某要求赔偿医疗费，因为撞伤王某的车辆所有权属于孙某。